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2005-10-24 刑法総論講義

[]京都学派と東京学派の類似性 02:18 京都学派と東京学派の類似性を含むブックマーク 京都学派と東京学派の類似性のブックマークコメント

刑法総論講義

刑法総論講義

 私は、いわゆる東京学派の刑法を勉強してきたつもりである。具体的には山口説の勉強をしてきた。そこで、佐伯(京都大学)・松宮(立命館)といった、いわゆる京都学派の刑法については、全く無知であった。

 そんな折、id:masujirou様から、

故意の内容として「違法性の認識」を要求する説(厳格故意説)に向けられた批判に対する再反論としては、「可罰的違法性のある事実を認識しながらその違法性を認識しないのは無知のためであって、必要なのは処罰よりも啓蒙ではないかと思われる」(松宮)という意見があります。

「認識可能性」で足りるとしても、「相当の理由」がある場合には責任(故意)阻却させるというのが判例の立場である以上、実際上はあまり差異はないのかもしれません(認識まで必要だとしても、結局は「相当の理由」を立証することになるので)。

引用元:http://d.hatena.ne.jp/ronnor/20051013/

というコメントをいただいた。

 これは興味深い考察である。これで一気に京都学派の刑法に興味を持ち、松宮総論講義を買ってしまった


 読んでみての感想は、

なんだ、京都学派も東京学派もほとんど同じだ

であった。

 これまで、京都学派と東京学派は全然違う刑法を打ち立てていると聞いていた。行為無価値も、向こうでは、行為反価値なんぞと呼んでいる。まさに、行為無価値・結果無価値の対立ばりに、全く異なる刑法体系が存在すると思っていたのである。

 それなのに、松宮刑法では、山口刑法とそう変わらない見解を取っているのだ。

例えば、法益侵害説具体的符合説(中止犯の)政策説等々。

 それはなぜか、ちょっと調べてみた。

今の京都学派(この言い方は時代遅れか?!でもあえて言おう)

は、もともと結果反価値論(佐伯博士など)ベースだったのが団藤博士、

大塚博士(東京学派)の行為反価値論の影響を受けて今日に至っている。

その反面、行為反価値論ベースだった東京学派は、平野博士が佐伯博士の

影響を受けて、結果反価値論ベースに移行したと言われている。

引用元:http://www.kyoto-u.com/lounge/tokeidai/html/200112/01101008.html

 これで、分かった。つまり、京都学派と東京学派はお互いに影響を及ぼしあっているので、結果として似てきているのである。だから、すいすい読めたのだ。


 内容面としては、まず、体系的思考を非常に重視している。

犯罪体系論と個々の解釈論との相互関係の欠如は、実務や通説における目を覆いたくなるような体系矛盾、カズイスティックな問題処理を生み出す。それは、結果的には、法を運用する側による恣意的な方の解釈・適用を導くと同時に、「法の支配」に対する人々の信頼を揺るがせ、社会の混乱と不安定を招く

松宮孝明刑法総論講義」p45

 とはいえ、ガチガチの体系論で、無味乾燥かというとそうではない。具体例が面白い。例えば、罪刑法定主義が内容的適正を要求するという例としては

たとえば、18歳未満の青少年との性交渉はすべて3年以下の懲役に処するという法律は、たしかに明確ではあるが内容としては適正とはいえないであろう。というのは、現在の民法では、女性は16歳から婚姻できるのに、これでは、せっかく婚姻しても奥さんの18歳の誕生日まではセックスはおあずけということになりかねないからである。

といった非常に面白い例が出ている。

 しかし、だからといって、内容のわかりやすいさや面白さのために、内容の高度さを犠牲にしているのでもない。赤の囲みで、高度な部分を解説している。p31のインターネットと属地主義の解説は、非常に内容的に高度であるが面白かった。

まとめ

一見、水と油のように思えた京都学派の教科書は、実は東京学派と親和的でかつ興味深かった。

「関西の論文は読む価値がないから読まない。*1」なんて食わず嫌いをせずに、広い視野を持って情報を収集すべきである。

謝辞:最後に、この本を紹介してくださったmasujirouさんにお礼を申し上げて、書評とさせていただく。

[]紹介のお礼等 16:50 紹介のお礼等を含むブックマーク 紹介のお礼等のブックマークコメント

「悪の組織」における男女平等 - アニメキャラが行列を作る法律相談所withアホヲタ元法学部生の日常を、 様にご紹介いただきました。ありがとうございました。

>敵であるヒーローとの報われぬ関係なわけで下級戦闘員との間って話はきいた事ないのが残念

幹部ではないですが、戦闘員と食堂のお姉ちゃんの関係であれば

http://pocketclub.hp.infoseek.co.jp/susumichi/dokuroid.htm

が面白いですよ!

ご紹介いただきありがとうございました。

*1:山口御仁の発言とされる。但し松宮は読むらしい。でも、「関西」って言うと、山口タンの第1弟子のカナタンも入るので...。

masujiroumasujirou 2005/10/24 20:48 お疲れ様です&ありがとうございます。
佐伯・平野が似ているので、その継承者である松宮・山口が似てくることは必然ですよね。だからこそ僕も山口刑法を読んでいるのですよ。
松宮先生がよく山口説を批判するのも、むしろ「検討に値するからだ」と解しております。
・・・ただ、より正しい解釈論を追い求めていくことに虚しさを感じる今日この頃ではあります(討論会エントリへのコメントありがとうございました)。
最後に、松宮先生は立法論としては厳格故意説もありうるとしながら「現行法の解釈としては」制限責任説を採用しておられるということを付記しておきます(佐伯は厳格故意説)。

ronnorronnor 2005/10/24 21:21 面白い本をご紹介頂きありがとうございました。
ところで、佐伯って名前、2人いるのでまぎらわしいですよね。なんとか区別つかないかなぁ...佐伯(京都の方)と佐伯(陰薄い方)とかで区別つけますかねぇ...。

masujiroumasujirou 2005/10/24 21:53 陰薄い方ってw
法学教室で写真を拝見しましたが、穏やかそうな人ですよね?確か最近教科書も出しておられたような・・・。まだお若いでしょうから、これからのご活躍に期待、です。

ronnorronnor 2005/10/24 22:14 単著はないと思います。たぶん、教科書がないので影が薄いのだと思います。とはいえ、プロフィールで絶賛しておいた「刑法と民法の対話」等で、面白いことをおっしゃっており、法益関係的錯誤論の第一人者ですから、すごい人ではあるのですが...。やはり、同業者に同姓がいると、一番有名な人以外は、影が薄くなるのでしょうね。井上とか...。

TY大学大学院TY大学大学院 2005/11/06 10:36 あの…。某サイトに、「牧野→平野→山口→高山」と「宮本→佐伯→松宮」とありましたが、不正確な理解をしておられるようですね。そもそも東大学派とと京大学派ですか?存在しませんが。あえて、歴史的変遷を紐解くのであるならば、東大は「牧野→→小野→団道→藤木・平野・大塚・福田・川端・前田→西田・町野・山口・林幹人・伊東→高山・島田・和田・鎮目・小林」で、京都が「宮本・滝川→竹田・佐伯→中山・中森→塩見・松宮・小田→若手不作」ということでしょうが。刑法理論的には、そんなくだらない分類はいらないですね。まがいなりにも刑事法学を学ぼうとしているのであれば、もっと本質的な争点があるのでは。新派・旧派の対立の理解はありますか?
 しかも教科書・体系書を持っている研究者が必ずしも優れているわけではないのですよ。地道に堅実な研究論文を蓄積されている研究者の方々はたくさんいるのです。体系書の理解はもちろんですが、もし学問をするのであれば、そういった著作に関心を払い、さらにもっといえば、国内の無味乾燥なことに関心を示す暇があったら、諸外国の刑法理論も学んだらどうでしょうか。 
 私は、学部の三年次から大学院ゼミに参加することを許されてから、常にそのようにしています。浅はかな思考には終止符を打つことをすすめます。これはあくまでも私一個人の価値判断であり恐縮ではありますが。

ronnorronnor 2005/11/06 14:30 TY大学大学院様、不勉強をご教授頂きありがとうございました。

masujiroumasujirou 2005/11/06 23:33 若手不作か・・・某先生が聞いたら傷つくかもな・・・。
東京学派や京都学派なんかが存在しないことはその通りだと思いますが、別にronnorさんは「教科書・体系書を持っている研究者が優れている」なんて一言も書いていないし、学者の師弟関係に興味を持つことが必ずしも「浅はかな思考」だとは思いません(半分ネタですし)。
・・・と不要なフォローしてみる。
横レス失礼<m(__)m>

ronnorronnor 2005/11/07 00:03 「刑法理論史の総合的研究」を読んでからこの話題に帰ってきますw

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